新三板掛牌案例參考

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1、新三板掛牌案例參考 一、公司全部營業收入來自于小額偶發性關聯交易是否符合“具有持續經營能力” 一、問題 公司全部營業收入來自于小額偶發性關聯交易是否符合“具有持續經營能力”的規定。 二、事實 （1）公司報告期內的營業收入情況（《公開轉讓說明書》第21頁） 公司僅在2011年度和2012年度有營業收入，2013年1月—8月未產生營業收入。 （2）公司報告期內的營業收入均來源于偶發性的關聯交易（《公開轉讓說明書》第122頁） （3）全國中小企業股份轉讓系統有限責任公司的相關規定 《全國中小企業股份轉讓系統業務規則》第2.1條要求：“業務明確，具有持續經營能力”。

2、《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》（以下簡稱“《指引》”）對“持續經營能力”進行了具體規定。持續經營能力，是指公司基于報告期內的生產經營狀況，在可預見的將來，有能力按照既定目標持續經營下去。公司業務在報告期內應有持續的營運記錄，不應僅存在偶發性交易或事項。營運記錄包括現金流量、營業收入、交易客戶、研發費用支出等。 三、分析 公司在《公開轉讓說明書》中將2011年和2012年發生的兩筆關聯交易（報告期內的所有交易）認定為偶發性的關聯交易。但是《指引》規定公司業務在報告期內應有持續的營運記錄，不應僅存在偶發性交易或事項。 公司在報告期內僅發生兩筆小額偶發性關聯交

3、易且在最近一期沒有營業收入，是否具有“持續經營能力”有商榷。但是該案例對“持續經營能力”的解釋提供了借鑒意義。 二、未分配利潤為負情況下變更股份公司 一、問題 “請主辦券商和律師就公司在未分配利潤為負情況下變更股份公司是否合法合規發表意見。” 二、律師答復 依據大華會計所出具的標準無保留意見《審計報告》（大華審字[2013]005695號），2013 年 8 月 31 日，公司的資產合計為 5,959,910.24元；公司負債合計為946,492.98 元（其中 2013 年 8 月 31 日，控股股東吳輝與公司達成協議，將公司應付控股股東吳輝債務豁免了 100 萬元

4、）；所有者權益合計為 5,013,417.26 元，也就是經審計凈資產 5,013,417.26 元。 依據大華會計所大華驗字[2012]000332 號《驗資報告》，公司以不高于審計機構審計且不高于評估機構評估的凈資產值折股，5,000,000.00元為注冊資本，余額 13,417.26 元進入資本公積金，整體變更為股份有限公司。 經本所律師核查：本次酷買網有限整體變更為酷買網股份符合《公司法》第九十五條規定“有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額?！??！稑I務規則》第 2.1 條第（一）款明確：“有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，

5、存續時間可以從有限責任公司成立之日起計算”。法律法規方面沒有未分配利潤為負的情況下，不能進行股改的禁止性規定；同時，本次折股經過了合法程序，不存在損害公司、股東、債權人利益的情形。 綜上，本所律師認為，整體變更時有限公司未分配利潤為負的情況不影響公司通過經審計凈資產賬面價值轉股本整體變更為股份公司的合法合規性。 三、小結 《公司法》規定：“有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額?！钡沁@與公司的未分配利潤情況無關。法律法規方面沒有未分配利潤為負的情況下，不能進行股改的禁止性規定。 三、非專利技術出資超過20% 一、問題簡要闡述 公司

6、設立時非專利技術出資比例超過20%，與當時公司法相關規定不符。公司設立時有效的《公司法》第24 條第2 款規定,“以工業產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十,國家對采用高新技術成果有特別規定的除外”。而《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》要求公司股東的出資合法、合規，出資方式及比例應符合《公司法》相關規定。 二、關注點 非專利技術出資比例超過當時公司法規定這一問題之解決。 三、解決方案 1、尋找特別法 當普通法與特別法沖突時，優先適用特別法?！秶鴦赵恨k公廳轉發科技部等部門關于促進科技成果轉化若干規定的通知》規定，以高新技術

7、成果向有限責任公司或非公司制企業出資入股的，高新技術成果的作價金額可達到公司或企業注冊資本的35%，另有約定的除外。 2、盡調鑒定報告 盡調發現案例公司有中國地質大學、水利部規劃設計院、國土資源部信息中心以及武漢大學多名專家簽署的鑒定報告，認為出資的專利技術具有極高的技術創新性。 3、實際說明出資當時獲工商認可且影響已消除 披露該非專利技術出資得到主管工商局的認可且已經實際到位；至2012年該非專利技術賬面價值已全部攤銷完，凈值為0；股改時已不存在出資比例超過法定比例的情形。 四、評析 針對非專利技術出資超過當時公司法規定比例這一問題的解決思路大致如下： 1、尋找使得實際比例合法

8、的特別法。 2、在存在特別法的規定時，盡調是否具備滿足特別法規定的條件。 3、若前兩步任一步不滿足，可說明影響已經消除。 4、若影響沒有消除，可讓專利技術出資股東將超出比例部分以現金方式再出資。 5、若上述多個步驟滿足，可強化問題解決。 四、掛靠集體企業股權轉讓 一、問題闡述 天松醫療前身為桐廬尖端，實質股東徐天松持有股權掛靠在桐廬鎮工辦處，而這部分股權轉讓給了德國費格。可能存在股權不明晰以及國有資產流失問題。 二、解決方案 1、如實披露 公司在公開轉讓說明書中如實披露了上述事項。桐廬鎮工辦所持有桐廬尖端股權實質為徐天松所有，因此本次股權轉讓實質為徐天松將其所持

9、有桐廬尖端部分股權轉讓給德國費格。 2、解除掛靠關系 德國費格已履行完畢前述股權轉讓價款支付義務，該款項已由徐天松收取，本次股權轉讓完成后，桐廬尖端已解除其與桐廬鎮工辦之間的掛靠關系。 3、政府相關部門確認 桐廬縣人民政府出具通知，確認桐廬尖端為掛靠集體企業，名為集體企業，實屬民營企業，掛靠及解除掛靠期間，未占用任何集體或國有資產。杭州市人民政府國有資產監督管理委員會出具反饋意見，確認桐廬尖端在掛靠桐廬鎮工辦期間，桐廬鎮工辦未對桐廬尖端進行任何形式地投入，也未參與過桐廬尖端生產經營活動，未收取過桐廬尖端分配和其他任何利益，桐廬尖端也未占用、使用集體或國有資產，未造成集體或國有資產的流失

10、。 三、案例評析 民營企業掛靠在集體企業可能存在股權不明晰以及在掛靠過程中可能會存在占用國有資產或者國有資產流失問題的可能。對于股權不明可以通過確認掛靠關系來解決，具體而言可以由當事人出具聲明。而對于涉及國有資產相關問題，往往需要人民政府或上級主管單位出具相關的證明。 五、股東以凈資產增資、公司購買凈資產是否合法合規 重點問題“一、1、請主辦券商、律師補充核查有限公司設立出資的真實性，王洪強以凈資產增資、公司購買凈資產事項的合法合規性?！? 答復：根據上述問題，本所對公司進行進一步核查，確認如下： （一）根據臨風科技歷次變更的工商資料，經核查，本所律師確認如下事實： 2

11、011 年 8 月 2 日，股東王洪強先生簽署《公司章程》，決定出資設立山東臨風鼓風機有限公司，注冊資本為1500 萬元。 2011 年 8 月 2 日，山東大乘聯合會計師事務所出具魯大乘驗字[2011]A0409號《驗資報告書》，經查驗，截至 2011 年 8 月 2 日，公司已經收到股東王洪強繳納的注冊資本（實收資本）共計 1500 萬元，股東以貨幣出資。 2011 年 8 月 3 日，公司取得臨沂市工商行政管理局頒發的注冊號為371331200004355的《企業法人營業執照》，注冊資本為 1500 萬元，實收資本 1500 萬元。 綜上所述，臨風鼓風機經過會計師事務所審驗出資并出

12、具了《驗資報告》，經主管工商行政管理局核準設立登記并頒發了《企業法人營業執照》，本所認為臨風鼓風機設立時的股東出資是真實的，符合《公司法》的相關規定。 （二）根據臨風科技歷次變更的工商資料、《資產移交協議書》以及政府確認函等資料， 經核查，本所律師確認如下事實： 2011 年 10 月 20 日，公司與臨沂市風機廠股東王洪強簽署《資產移交協議書》，約定王洪強將經北京國友大正資產評估有限公司評估的資產，評估基準日 2011 年 8 月 31 日評估值3858.00 萬元，移交給公司，用于增加注冊資本。 2011 年 10 月 22 日，公司股東作出股東決定，公司股東以其作為投資人的臨沂市

13、風機廠凈資產對公司進行增資。臨沂風機廠臨沂市風機廠經評估后，凈資產評估值為人民幣3858 萬元，其中1500萬元由公司購買，剩余 2358萬元，公司股東以其中的1510 萬元人民幣增加公司注冊資本，其余848 萬元計入公司資本公積。 2011年10月24日，中瑞岳華會計師事務所山東分所出具中瑞岳華魯驗字[2011]029號《驗資報告》，經審驗，截至 2011 年 10 月 24日，公司已收到王洪強繳納的新增注冊資本合計人民幣 1510 萬元。股東王洪強以原所有的個人獨資企業臨沂市風機廠凈資產出資。 2011 年 10 月 27 日，公司取得臨沂市工商行政管理局頒發的變更后的《企業法人營業執

14、照》，注冊資本為 3010 萬元，實收資本為 3010 萬元。 臨沂市風機廠于1984 年 1 月設立，性質為街道集體企業，企業主管部門為臨沂縣城關鎮煤山街辦事處，后經 1997 年 8 月 16 日中國共產黨蘭山辦事處委員會及臨沂市蘭山區蘭山辦事處作出的《關于煤山居委申請將臨沂市風機廠進行改制的批復》（蘭企改（1997）11 號）改制為私營企業。根據《中華人民共和國個人獨資企業法》第十七條的規定，個人獨資企業投資人對本企業的財產依法享有所有權，其有關權利可以依法進行轉讓或繼承。王洪強作為臨沂風機廠的投資人，有權對臨沂風機廠的財產進行處分，臨風科技與臨沂市風機廠投資人王洪強簽署《資產移交協議

15、書》，并將協議涉及資產按照約定移交給公司，截至本補充法律意見書（一）出具之日，評估范圍內的資產已經全部移交給臨風科技，由臨風科技占有使用。此外，臨沂市政府于 2014 年 5 月 5 日出具了臨政報[2014]28 號《臨沂市人民政府關于對山東臨風科技股份有限公司歷史沿革問題合法性予以確認的請示》，確認自 1979 年開始至 2013年11月股份公司設立期間歷史沿革“符合當時國家相關法律、法規的規定，不存在潛在的隱患和法律糾紛”。 綜上所述，王洪強以凈資產增資、公司購買凈資產事項符合《中華人民共和國個人獨資企業法》、《公司法》、《中華人民共和國合同法》等相關規定，協議雙方履行了必備法律程序，

16、履行了各自約定的義務。 六、公司股東使用個人銀行卡收款是否構成實質性障礙 實踐中，中小企業的股東在業務經營過程中，使用個人卡收取貨款的情況并不鮮見，公司銷售收入可能存在多計、少計或外流等不規范情況。那么對于擬申請掛牌新三板的企業，上述問題是否對企業掛牌新三板構成實質性障礙？從股權系統反饋情況來看，股轉系統對于掛牌公司股東使用個人卡收取貨款的情況，采取了比較寬容的態度。但掛牌企業應如實披露股東使用個人銀行卡收款的客觀背景情況、是否符合公司業務特點、公司銷售收入確認的內部規則與流程、以及進一步防范股東與公司財產混同所采取的有效措施等相關信息。 案例：曉鳴農業[

17、831243] 公司使用股東個人卡收款情形是否符合公司法相關規定、公司是否符合規范經營的掛牌條件發表意見。 反饋意見回復： （一）公司業務特點和使用該卡的客觀背景 公司的業務和客戶具有如下特點：中國蛋雞產業集約化程度尚待提高，可尋找的專業化、集約化、規?；半u養殖企業客戶資源有限，農村養殖合作社、農村個人和農村經濟人是國內蛋雞養殖和生產資料流通主要形式；因蛋雞養殖周期長的原因，單個客戶購買周期長，短期持續下單能力有限；客戶數量規模大，但客戶受區域性限制，分布零散；公司現有客戶多為經公司多次遴選并長期合作的優質客戶資源，潛在客戶開發遵循選擇優質客戶原則。公司為向客戶供應最佳性價比雛雞，并

18、提供產品前期品質保障，結合未來的產能提升，因此采取以產定銷模式，為保證產銷平衡和訂單連續，需建立大規模的客戶基礎，鑒于蛋雞養殖行業現狀和客戶構成，企業客戶資源選擇基礎有限，因此大多數客戶需在農村養殖合作社、農村個人和農村經濟人中去選擇，鑒于部分地區養殖分散度較大，可能對客戶管理效率和貨款支付能力產生影響，因此在部分養殖分散度較大地區采取以農村經濟人（注：公司稱為“經銷商”）經銷形式，因此產生個人客戶銷售額較大的情況。目前農村經濟人經銷形式是家禽行業生產資料和農產品銷售和流通的主要方式之一，對于公司也存在充分必要性。 公司通過對當地市場的了解和分析，選取相關行業內在當地市場較具影響 力和銷售能

19、力的人員作為經銷商，進行一定市場內的個人養殖大戶的挖掘及維 護，可以提高公司在當地市場的品牌知名度，從而擴大公司的市場占有率，為后 期的進一步擴展提供可靠地保障。 （二）公司的銷售流程 公司根據業務特點，制訂了《銷售管理制度》、《銷售部授權范圍管理制度》、 《銷售人員對運輸的監管制度》、《經銷商銷售流程》等銷售相關的內部控制制度， 對銷售計劃的制訂、客戶訂單的確認、收取定金、發貨、收款、售后回訪等進行了規定。 公司的產品具有農產品銷售的特點，產品銷售分為對公司類客戶的直接銷 售、經銷商銷售、其他直接客戶三種模式。對于直銷公司類客戶，公司根據市場情況報價，與客戶協商一致后簽訂銷售合同，并按

20、合同約定進行供貨及貨款結算、 開具發票；對于經銷商和其他直接客戶的銷售，通常執行以下流程： 1.預定計劃 公司依據銷售情況、市場狀況及各區域狀況，定期召開銷售會議確定近期（一般為下月）產品銷售指導價，并向經銷商報價（類似要約邀請）；經銷商收 到公司銷售人員的報價后，有訂購意向的即與銷售人員聯系，由銷售人員上報訂 雞計劃給銷售辦公室；銷售辦公室統計匯總各市場訂購計劃統一安排，并向客戶 再次確認訂雞計劃，就訂雞數量、價格、大致供貨時間做初步確定，并將該信息 匯總至《銷售計劃表》，報銷售副總審批執行。 2.收取定金 根據公司近期銷售政策及與客戶約定的供貨時間、數量、價格，通知客戶 預繳定金；

21、超過 5 天未按要求預繳定金的，將再次與客戶溝通確認是否取消訂單。 3.確認發貨 落實計劃后，公司將銷售計劃結合生產的產出情況安排準確的發貨時間； 在發貨前的 5-7 天通知經銷商具體的發貨日期，并告知做好接雞的準備工作；并于發貨前一天再次向經銷商核實送貨地點及其數量等重要信息。 4.送貨 銷售辦公室依據《銷售計劃表》的安排，每日開具銷售發貨單，運輸司機 憑發貨單，到公司的發運車間裝運雛雞，并負責將貨物送至最終客戶處。銷售發 貨單一式二聯，一聯銷售留存、一聯財務記賬聯（隨車由司機發貨經客戶簽字后 返回財務）；同時，司機需隨車攜帶《發雞回執單》，貨到后由最終客戶簽字確認并留聯系方式，由司

22、機返回后交銷售內勤，用于客戶回訪。 5.收款 根據當期確定的銷售政策，發貨前全款交清的，銷售部會在發貨前通知客 戶付款，財務確認收款后通知銷售方可發貨；對于貨到后付清款的，公司要求司 機代收貨款后方可卸貨，現金收款的需于 5 日內交存至公司銀行賬戶；對于賒銷 的客戶，銷售部按照約定及時催收。 （三）公司的收入確認和結算業務規則 公司根據業務的情況按照《會計準則》的相關要求確定了具體的收入確認、和結算業務規則。 1.銷售退回 公司的產品采用提前銷售的模式，產品理想保質期僅有 48 小時，在發貨前 一周會通知客戶準備接雞的工作，由于產品本身特點不允許退回的情況發生，如果是由于公司產品質

23、量原因出現該情況，則直接進入銷售售后的環節，會直接采 取銷售折讓的方式進行處理；如果客戶不能提出充分理由，則視同客戶違約，其預收定金則不退還，報告期內未發生銷售退回事項。 2.收入確認方式 公司商品雛雞及副產品的銷售業務，在根據合同約定將商品交付給客戶， 取得客戶驗收確認后，主要風險和報酬轉移給購貨方，收入和成本能夠可靠地計量時，確認銷售收入的實現。經銷商訂貨時按照每只雛雞 1 元預付定金，發貨前付清貨款，少量經銷商會存在貨到付款的情況。貨運司機會在貨到前聯系經銷商 共同將雛雞運至最終客戶交貨地點，因此在商品發出時確認收入。 3.結算方式 公司的結算方式分為三種，分別為預收全款、預收定

24、金發貨前付清余款、 預收定金供貨后有賬期。公司依據客戶的合作情況、客戶在市場影響力、區域市 場的特點等各方面情況對客戶會有不同的貨款結算政策。 （四）報告期內該卡的管理和使用情況及目前進一步規范情況 公司報告期內，存在以公司法定代表人魏曉明個人開立銀行卡（7018 賬戶） 用于收取部分貨款的情況。該個人銀行卡由公司財務進行保管，公司對該賬戶的 收、支管理比照公司賬戶進行管理，不允許坐支款項，賬戶收款只允許收客戶存入的貨款，支付款項均需轉入公司的對公賬戶。財務部門通常每日將到賬明細發 送給銷售內勤，由銷售部門與客戶核對收款信息后通知財務，財務將已核對確認 至具體客戶的款項轉入公司對公賬戶，并

25、按照客戶明細記錄貨款。 魏曉明自 1992 年開始從事蛋種雞的養殖、孵化時，經營主要以個人承包經 營模式，該銀行卡系當時所開立的個人銀行卡。公司報告期內經營業務中一部分 是直接銷售給全國各地的經銷商，其中的部分經銷商所在地較為偏遠，所在地的 部分銀行營業網點未開立對公結算業務（如新疆）；對公賬戶結算存在匯款手續 復雜、到賬不及時、周末及節假日不營業，而公司需在收到客戶貨款后，方予以 發貨（雞苗理想保質期 48 小時），個人賬戶到賬能夠及時查詢，有利于公司業務 開展；另外，該卡無打款手續費，同時很多老客戶的長期合作習慣難以改變?；谝陨显?，公司的一部分客戶一直將貨款打入該卡進行結算，公司將

26、7018 銀行卡上收取的貨款及時核對轉入公司對公賬戶。 將貨款打入該卡的客戶并不僅為未開立對公結算業務的銀行分支機構的客戶，由于對公賬戶存在匯款復雜、節假日不上班、到賬不及時等情況，部分其他客戶也存在向該卡匯入貨款的情況。 公司將 7018 賬戶按照銀行賬戶嚴格進行管理，且該卡執行款項的轉出只流 向公司的對公賬戶，由財務部一人保管秘鑰（銀行卡及網銀 U 盾），另一人保管 銀行卡密碼及網銀密碼。該卡收到的款項全部為客戶匯入該卡的貨款，該卡在管 理中不允許坐支款項，且未發生坐支款項，僅是銀行扣取的網銀費用、短信費用 及收取的銀行利息，均由財務規范記賬。該卡辦理了注冊客戶查詢功能，財務部 門每日

27、將到賬明細發送給銷售內勤，由銷售部門與客戶核對收款信息后通知財務 部門，財務部門將已核對確認至具體客戶的款項轉入公司對公賬戶，并按照客戶 明細記錄貨款。 目前針對 7018 賬戶公司已采取了進一步規范措施：會同銀行將該卡在銀行辦理了自動歸集業務（每日每筆隨時將到賬貨款自動轉入對公賬戶），同時將該卡的網銀業務包括支付業務均取消，以監事王忠賢的名義在中國銀行開立保管箱業務，鑰匙和密碼分別由兩人保管，將銀行卡和網銀 U 盾委托第三方（銀行保管箱）進行保管，由公司監事王忠賢及員工馮茹娟在銀行預留身份證，在兩人憑公司授權同時在場且出示身份證后，方能夠從第三方（銀行保管箱）取出。公司將7018 賬戶完全

28、比照銀行賬戶嚴格進行管理，以控制可能發生的財務風險，保證 該卡及卡上資金的安全。 雖然基于公司業務特點和客觀背景，該卡的存在有其歷史的客觀限制和現 實的需要，但違反了《公司法》第一百六十四條“公司應當依照法律、行政法規 和國務院財政部門的規定建立本公司的財務、會計制度”和第一百七十二條規定 “對公司資產，不得以任何個人名義開立賬戶存儲”以及《中華人民共和國商業 銀行法》第四十八條規定“任何單位和個人不得將單位的資金以個人名義開立帳 戶存儲”的規定。 從實際情況看，報告期內該卡按照公司對公銀行賬戶管理，款項的收入業 經公司銷售和財務審核確認，款項的支出只流向公司的對公賬戶，未發生坐支和其他支

29、付的情況。公司已進一步提高了認識，目前已經進一步規范，實質上保障將該卡完全按照公司對公銀行賬戶管理，采取了由銀行逐日對該卡資金收入自動歸集業務、取消了取款和網銀轉賬及其他支付功能、將卡實物與卡主隔離由第三方保管箱保管（卡主如果掛失，卡號變化，此卡即失效），且由公司監事王忠賢和一名員工馮茹娟在銀行預留身份證，兩人經公司授權同時在場并出示身份證明后，方能夠從第三方（銀行保管箱）取出該卡或 U 盾，保證該卡及卡上資金的安 全，也維護了其他股東的利益。 盡管目前公司的開卡銀行尚無以對公名義開立銀行卡的業務，但隨著公司 在全國股轉系統掛牌變為公眾公司和公司業務的進一步發展，公司計劃將根據實 際情況逐步

30、解決客戶匯款障礙、改變客戶習慣，在不影響業務開展，保障股東利 益的前提下最終停止使用并注銷該卡。 律師核查后認為，由于報告期內該卡沒有用于與公司經營無關的活動，卡內流入資金全部為合法收入貨款且經過公司銷售和財務審核確認、亦不存在坐支等情況，所收款項均及時完整的轉入公司對公賬戶，不存在未計收入或多計收入的情形，也不存在資金體外循環的情況；公司目前進一步采取的卡與卡主隔離、銀行實時自動歸集轉款、通過第三方（銀行）協助監管等措施進一步公司加強了對該卡的管控；由于企業目前的經營特點等客觀因素制約，為保障公司的業務正常開展進而保障股東利益，該卡一段時間內存在有其必要性，不會影響財務核算信息真實、準確、

31、完整。雖然公司形式上未能完全滿足《公司法》的要求，但由于該卡的使用是歷史形成的，采取強行終止使用的措施會給公司業務帶來不利影 響，同時該卡已經完全在公司的掌控之下，風險已經得到有效控制，公司能夠達 到合法規范經營的實質要求，因此該卡的存在和使用不影響公司本次掛牌。 七、公司改制為股份公司設立過程 經本所律師核查，公司以有限責任公司整體變更方式設立為股份有限公司已履行以下程序： 4.1 立信會計師事務所對展唐有限截至2012年11月30日的財務報表進行了審計，并出具了編號為信會師報字[2013]第 150571 號的《審計報告》，經審計確認的展

32、唐有限2012 年 11 月 30 日賬面凈資產為 85,054,028.21 元。 4.2 銀信資產評估有限公司對展唐有限截至2012年11月30日的所有者權益（凈資產）進行了評估，并出具了編號為銀信資評報（2012）滬第 614 號的《展唐通訊科技（上海）有限公司擬股份制改制凈資產評估報告》，截至 2012年 11 月 30 日（評估基準日），展唐有限的所有者權益（凈資產）清查調整后賬面值為 8,505.40 萬元，評估值為 8,821.61 萬元。 4.3 展唐有限于 2013 年 4 月 24 日召開董事會，通過決議同意將展唐有限整體變更設立為股份公司，以 2012 年 11

33、月 30 日為改制審計基準日，以經審計的展唐有限原賬面凈資產 85,054,028.21 元，扣除利潤分配 2,176,851.43 元后，以 82,877,176.78 元為基準按照 1: 0.9653 比例折為 8,000萬股，由全體股東按照其各自在展唐有限中的出資比例認購，余額 2,877,176.78 元計入股份公司資本公積；同意將 CGmobile Holdings、Smart Target、Sunrasia Investment、上海乾慧、寧波經世、上海吉信、上海銀唐、新疆古月楊、湖北高和、上海正賽聯、深圳金色森林、上海農天治勝、上海贏益共同作為股份公司的發起人，股份公司的股份總數

34、乘以發起人各自在展唐有限中的 出資比例，即成其作為發起人在股份公司中持有的股份數；同意全體發起人就展唐有限整體變更設立為股份公司事宜簽署《展唐通訊科技（上海）股份有限公司發起人協議》和《展唐通訊科技（上海）股份有限公司章程》。 4.4 公司全體發起人于 2013 年 4 月 24 日簽署《展唐通訊科技（上海）股份有限公司發起人協議》和《展唐通訊科技（上海）股份有限公司章程》。 4.5 上海市商務委員會于 2013年 5 月 8 日下發《市商務委關于同意展唐通訊科技（上海）有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復》（編號：滬商外資批[2013]1567 號），同意展唐有限改制為外商投資股

35、份有限公司并更名為“展唐通訊科技（上海）股份有限公司”，同意發起人于 2013 年 4 月 24 日簽署的《展唐通訊科技（上海）股份有限公司發起人協議》和《展唐通訊科技（上海）股份有限公司章程》，并同意按照《展唐通訊科技（上海）股份有限公司發起人協議》和《展唐通訊科技（上海）股份有限公司章程》約定的改制方案將展唐有限改制為外商投資股份有限公司，公司的經營范圍為從事與電子通信相關的技術和軟件產品的研發、技術轉讓，并提供相關的技術咨詢及技術服務；電子通訊產品的批發、進出口、傭金代理（拍賣除外）并提供相關配套服務。（不涉及國營貿易管理商品，涉及配額、許可證管理商品的，按國家有關規定辦理申請；涉及行政

36、許可的憑許可證經營）。 4.6 上海市人民政府于 2013 年 5 月 10 日向公司換發《中華人民共和國外商投資企業批準證書》（編號：商外資滬股份字[2007]2985 號），企業類型為外商投資股份制，經營年限為不約定，注冊資本為 8,000 萬元，經營范圍為從事與電子通信相關的技術和軟件產品的研發、技術轉讓，并提供相關的技術咨詢及技術服務；電子通訊產品的批發、進出口、傭金代理（拍賣除外）并提供相關配套服務。（不涉及國營貿易管理商品，涉及配額、許可證管理商品的，按國家有關規定辦理申請；涉及行政許可的憑許可證經營）。 4.7 2013 年 5 月 17日，公司召開創立大會暨 2013

37、年第一次臨時股東大會，審議通過了《關于公司整體變更設立為展唐通訊科技（上海）股份有限公司的議案》、《關于公司整體變更設立為展唐通訊科技（上海）股份有限公司籌建工作報告的議案》、《關于展唐通訊科技（上海）股份有限公司籌建費用報告的議案》、《關于公司債權債務繼承的議案》等議案，同意展唐有限整體變更設立為股份公司，以2012 年 11 月 30 日為改制審計基準日，以經審計的公司凈資產 85,054,028.21 元，扣除利潤分配 2,176,851.43 元后，以82,877,176.78 元為基準按照 1:0.9653 比例折為 8,000 萬股，由全體股東按照其各自在公司中的出資比例認購，余額

38、 2,877,176.78 元計入公司資本公積；選舉曹剛、吳方、姚艷、藍欣開、吳震、NISHIDA KENJI、夏穎奇、楊驊和黃德漢組成股份公司第一屆董事會，董事會下設戰略決策委員會、審計委員會、提名委員會和薪酬與考核委員會四個專門委員會；選舉李茗和季玉燕為股份公司股東代表監事，與由職工代表大會選舉的職工代表監事陸琴利共同組成股份公司第一屆監事會；通過股份公司《公司章程》、《股東大會議事規則》、《董事會議事規則》和《監事會議事規則》等內部制度文件；并授權董事會及經董事會正式授權的人員辦理股份公司工商登記等相關事宜。 4.8 立信會計師事務所于 2013 年 8 月 28 日出具編號為信會師

39、報字[2013]第113802 號的《驗資報告》，對展唐有限整體變更為股份公司的股本到位情況進行了審驗，截至 2013 年 5 月 17 日，公司已根據《公司法》有關規定及公司折股方案，將展唐有限截至 2012 年 11 月 30 日止經審計的凈資產82,877,176.78 元，按 1: 0.9653 的比例折合股份總額，共計 80,000,000 股，每股面值 1 元，共計股本 80,000,000 元，由全體發起人按原比例分別持有，大于股本部分2,877,176.78 元計入資本公積。 4.9 2013 年 9 月 6日，公司辦理完畢變更為股份公司的工商變更登記，并取得上海市工商行政管理

40、局頒發的注冊號為 310000400539589（市局）的《企 業法人營業執照》。 4.10 根據公司提供的加蓋展唐有限稅款征收機關公章的《稅收通用繳款書》，展唐有限整體變更為股份公司時，就展唐有限資本公積金、盈余公積金和未分配利潤轉增股本事宜，展唐有限為 CGmobile Holdings 代扣代繳預提所得稅 959,751.75 元，上海市徐匯區國家稅務局、上海市地方稅務局徐匯區分局出具編號為 13310104011394 號和 13310104015113 號的《服務貿易、收益、經常轉移和部分資本項目對外支付稅務證明（付匯專用）》；展唐有限為 Smart Target 代扣代繳預提所

41、得稅496,023.34 元，上海市徐匯區國家稅務局、上海市地方稅務局徐匯區分局出具編號為 13310104011378 號和 13310104015096 號的《服務貿易、收益、經常轉移和部分資本項目對外支付稅務證明（付匯專用）》；展唐有限為Sunrasia Investment 代扣代繳預提所得稅 223,608.01 元，上海市徐匯區國家稅務局、上海市地方稅務局徐匯區分局出具編號為 13310104011437 號和 13310104015097 號的《服務貿易、收益、經常轉移和部分資本項目對外支付稅務證明（付匯專用）》。 綜上所述，本所律師認為，公司改制設立的程序、資格、條件和方式

42、符合《公司法》等有關法律、法規的規定，并經有權的商務主管部門批準，依法就展唐有限資本公積金、盈余公積金和未分配利潤轉增股本事宜為境外股東代扣代繳預提所得稅，設立時履行了必要的審計、評估和驗資程序，符合法律、法規和規范性文件的規定。 八、設立境外公司返程投資未辦理外匯登記 根據香港張永賢·李黃林律師行（LI, WONG, LAM & W.I. CHEUNG）于2013 年 9 月 2 日出具的法律意見書，CGmobile Holdings 是一家于2012年 3 月 7 日在香港設立的有限責任公司，公司編號為 1714080，注冊地址為 Room D, 10th Floor, To

43、wer A, Billion Centre, 1 Wang Kwong Road, Kowloon Bay, Kowloon, Hong Kong, PRC，自 2012 年 3 月 7 日起至今，CGmobile Holdings唯一董事一直為Cao Gang（曹剛），CGmobile Holdings已發行股份數為 10,000 股，每股面值1 港元，一直全部由 Cao Gang（曹剛）認購。自 2012 年 3 月 7 日起至今，CGmobile Holdings 由曹剛 100%所有。 經核查，曹剛在香港設立 CGmobile Holdings 并返程投資展唐有限時未辦理境內居民個

44、人境外直接投資相關外匯登記手續。 根據《國家外匯管理局關于境內居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關問題的通知》（匯發[2005]75號，“75號文”）規定，“特殊目的公司”是指境內居民法人或境內居民自然人以其持有的境內企業資產或權益在境外進行股權融資（包括可轉換債融資）為目的而直接設立或間接控制的境外企業。境內居民個人境外控制或設立特殊目的公司需要辦理外匯登記。75號文規定的特殊目的公司有兩個條件，其一，進行境外股權融資，其二，股權融資的基礎是境內資產或權益。 根據曹剛本人提供的說明，2012 年展唐有限籌備境內 A股上市，為滿足中國證監會對擬上市公司控股股東監管透明度的要求

45、，曹剛于2012 年 3月7日在香港設立CGmobile Holdings，2012年9月， CGmobile Holdings從 GHR Development 受讓展唐通訊 51.69%的股權。曹剛設立境外公司CGmobile Holdings 的目的是為了從 GHR Development 受讓展唐通訊股權，搭建外資投資平臺，并非為了境外融資。因此，曹剛設立境外公司CGmobile Holdings不屬于75號文“境內居民自然人以其持有的境內企業資產或權益在境外進行股權融資”的情形，不適用 75 號文。 根據《國家外匯管理局關于進一步改進和調整直接投資外匯管理政策的通知》（匯發[2012

46、]59號，“59 號文”）以及《國家外匯管理局關于印發<外國投資者境內直接投資外匯管理規定>及配套文件的通知》（匯發[2013]21 號）等外匯管理規定，境內居民個人通過不屬于75號文所指特殊目的公司性質的境外企業已對境內進行直接投資的，該境外企業視為非特殊目的公司處理，應在外匯局相關業務系統中將其標識為“個人非特殊目的公司返程投資”。 曹剛向國家外匯管理局上海市分局申請辦理 CGmobile Holdings“個人非特殊目的公司返程投資”標識，國家外匯管理局上海市分局理解CGmobile Holdings 應屬于75 號文規范的特殊目的公司，曹剛應按照 75號文的規定辦理境內居民個

47、人特殊目的公司外匯補登記手續，并受理了曹剛先生關于CGmobile Holdings的境外特殊目的公司外匯補登記申請。截至本法律意見書出具日，國家外匯管理局上海市分局已在曹剛先生提交的《境內居民個人境外投資外匯登記表》上加蓋資本項目外匯核準章，為曹剛先生在香港設立 CGmobile Holdings 辦理了個人境外投資外匯補登記手續。 本所律師認為，實際控制人曹剛設立境外公司 CGmobile Holdings 并返程投資展唐有限，未辦理境內居民個人境外直接投資外匯登記手續，程序上存在瑕疵，鑒于國家外匯管理局上海市分局已為曹剛補辦了境外直接投資外匯登記，該不規范行為已經得到糾正，符合現行有效的規范性文件的規定，因此，不構成公司本次申請掛牌的實質性法律障礙。