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1、單擊此處編輯母版標題樣式,*,單擊此處編輯母版文本樣式,第二級,第三級,第四級,第五級,Good morning,1,新公司法涉及公司財務會計制度的重大變化,郭晉龍,信永中和會計師事務所合伙人,華南理工大學經濟學院兼職教授,鹽田港股份公司審計委員會主席,Tel:0/,Email:,2,講座目錄,1.虛假財務會計報告防范制度的重大變化,2.報表審計與資本驗證制度的重大變化,3.股東出資及其注冊資本制度的重大變化,4.公積金制度的重大變化,5.虧損彌補制度的重大變化,6.利潤分配制度的重大變化,7.公司融資制度的重大變化,8.公司投資制度的重大變化,3,引言:法律專家對新公司法特點的評價,.,1.
2、服務型法律 2.市場型法律,3.,平等型法律,4.護權型法律,5.開放性法律,6,.效率性法律,7.安全型法律,8,.人本型法律,9.,操作型法律,10.妥協性法律,4,壹、,虛假財務會計報告防范制度的重大變化,一、新公司法與證券法為什么關注虛假財務會計報告,（一）財務會計報告在市場交易,中的功能,1.業績考核-對職業經理人的有效控制手段,2.交易依據防范各類交易風險的信息基礎,3.收益分配保障各種相關利益人的公平收益分配,4.價值確認作為確認交易價格的依據,5.能力評價-透過各種財務比率評價財務運作與經營能力,5,壹、,虛假財務會計報告防范制度的重大變化,一、新公司法與證券法為什么關注虛假財
3、務會計報告,(二)財務會計信息對資本市場的效應,證券法63條規定：發行人上市公司依法披露的信息，必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。,1.不完整不真實報表信息的效應,1)導致不確定性;,2)給投資/債權人帶來風險;,3)投資人/債權人要求更高回報;,4)更高回報增加公司資本成本;,5)資本成本增加導致公司股價下降.,2.完整真實報表信息的效應,1)可以減少不確定性;,2)降低投資/債權人的風險;,3)投資人/債權人滿足較低的回報;,4)較低回報降低公司資本成本;,5)資本成本降低導致公司股價更高.,6,壹、,虛假財務會計報告防范制度的重大變化,二、公司虛假財務報告的表
4、現,(一)虛假財務報告的兩大基本策略,(二)虛假財務報告的三大表現形態,三、虛假財務會計報告的市場危害與法律后果,（一）市場危害,（二）法律后果,7,壹、,虛假財務會計報告防范制度的重大變化,四、防范虛假財務會計報告的制度安排,（一）公司內部治理制度按排,1.財務會計報告查閱與公告制度,1.有限公司：公司法34條股東有權查閱、復制財務會計報告,2.股份公司:公司法166條上市公司必須公告其財務會計報告,2.董事/監事與高管人員保證制度,1.證券法68條第1款：上市公司董事、高級管理人員應當對公司定期報告簽署書面確認意見。,2.證券法68條第3款：上市公司董事監事高級管理人員應當保證上市公司所披
5、露的信息真實準確完整.”,3.監事會審計制度,公司法54條:監事會有權檢查公司財務;55條“監事會在必要時，可以聘請會計師事務所協助其工作；,4.上市公司獨立董事制度,：,公司法123條,(二）外部治理制度安排,1.證券交易所監督:證券法115條/對上市公司信息披露進行監督;,2.證券監督機構監督:證券法178條/依法對證券市場實行監督管理;,3.會計師審計制度:公司法165條/證券法,（三）法律責任配置制度,1.行政責任 2.民事責任 3.刑事責任,8,貳、報表審計與資本驗證制度的重大變化,一、明確了公司委托注冊會計師審計的業務范圍,（一）資本驗證業務,：,公司法29條：,（二）報表審計業務
6、,1）公司法第63條:一人有限責任公司經會計師事務所審計”；,2）公司法165條“公司應當在每一個會計年度終了依法經會計師事務所審計”；,3）證券法52條“申請股票上市交易，應當提供依法經會計師事務所審計的最近三年的財務會計報告”；,（三）特定審計業務,*監事會聘請審計：公司法55條“監事會在必要時，可以聘請會計師事務所協助其工作；,*證券管理部門委托專項審計：證券法149條：對證券公司財務狀況、內部控制、資產價值等審計。,*公司合并分立審計：公司法173180條,*公司解散清算審計：公司法181191條,*公司債券發行審計：證券法第16條,二、證券審計業務實行資格管理,證券法 68條會計師事
7、務所從事證券服務業務，必須經國務院證券管理機構和有關主管部門批準；會計師事務所從事證券服務業務的審批管理辦法由國務院證券監督管理機構和有關主管部門制定。,9,貳、報表審計與資本驗證制度的重大變化,三、規范了聘用和解聘會計師事務所的程序,1.由誰決定?,-,2.事務所陳述權？,-,四、明確了,公司配合審計的責任,公司法171條:,五、CPA執行股票發行業務的獨立性規,1.證券法第45條,“為股票發行出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構和人員，在該股票承銷期內和期滿后六個月內，不得買賣該種股票?！?除前款規定外，為上市公司出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的證券
8、服務機構和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后五日內，不得買賣該種股票。,2.證券法第201條,“為股票的發行、上市、交易出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構和人員，違反本法第45條的規定買賣股票的，責令依法處理非法持有的股票，沒收違法所得，并處以買賣股票等值以下的罰款?！?10,叁、股東出資及其注冊資本制度的重大變化,一、股東出資與注冊資本的基本制度,（一）降低了注冊資本最低限額,*有限公司3萬元（26條）一人公司10萬元（58條）；,*股份公司最低限額為500萬元（81條）；,*申請上市股本總額不少于3000萬元（證券法50條）,（二）允許股東在規定期限內
9、分期出資并規定現金比例,1.規定分期限出資的期限,*首期出資不低于注冊資本20%，其余部分兩年內繳（26條/81條）,*投資公司可以5年內繳足（26條/81條）,*一人公司應一次足額繳納（59條）,2.規定了注冊資本中的貨幣出資比例,*全體股東的貨幣出資不得低于注冊資本的30%,3.允許無形資產出資比例70%,（三）股東出資突破了舊法的五種方式,可以用貨幣估價并依法可以轉讓的非貨幣性財產（公司法27條）,11,叁、股東出資及其注冊資本制度的重大變化,一、股東出資與注冊資本的基本制度,(四)05年12月18日國務院第451號令,公司登記管理條例禁止的出資方式,1.勞務;,2.信用;,3.自然人姓
10、名;,4.聲譽;,5.特許經營權,6.設定擔保的財產等.,12,叁、股東出資及其注冊資本制度的重大變化,二、現金出資應注意的問題,（一）能否以非法獲得的現金出資?,1.對承擔刑事等公法責任的現金,應否定其出資的合法性嗎?,2.對承擔民事等私法責任的 現金,應否定其出資的合法性嗎?,（二）能否以借貸取得的現金出資?,1.公司法：沒有禁止性規定,2.貸款通則第20條：不得用貸款從事股本權益性投資，國家另有規定的除外；,3.,中外合資、合作經營企業中方投資人新增資本貸款管理辦法,:經國家有權部門核準登記符合本辦法五項條件的，可以發放人民幣或外幣中長期貸款用作出資,不超過新增投入資本的50%.,4.,
11、司法判例,:否認借款投資合法性并行使追索權.,13,叁、股東出資及其注冊資本制度的重大變化,三、實物出資應注意的問題,（一）現行法律是否一律禁止使用他人財產出資?,1.最高法院,87年2月23日民他字第29號關于非所有權人將他人房屋投資入股 應如何處理的批復：屬于侵權行為，入股行為無效。,2.南京中級法院,95年飛龍公司訴日本某公司單方申請合營企業注銷案判例：以租賃取得的他人財產出資，不應予以認可。,3.合同法第51條,：“無權處分的人處分他人財產，經權利人追認或者無權處分的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效?！?（二）設定擔保抵押權的財產是否一律不能出資?,*,甘肅高級人民法院,關于蘭州建
12、銀行與甘肅三產公司抵押貸款糾紛案 判例：銀行根據調解協議查封三產公司已投資入股的抵押物天河大廈，侵犯了被投資公司的使用權。,*,擔保法第49條,：抵押權設定后，抵押人的所有權并未喪失，只要不影響抵押權人的優先受償權，抵押人可以對抵押物進行法律上或者事實上的處分，并不因此構成對抵押權的侵害。,1.擔保法規定能否適用公司法的出資行為？,2.抵押權人行使優先權時如何處理？,14,叁、股東出資及其注冊資本制度的重大變化,三、實物出資應注意的問題,（三）實物出資的作價必須履行“評估”程序嗎？,1.新公司法第27條：對作為出資的非貨幣財產，應當進行評估作價，核實財產，不得高估或低估作價。,2.企業會計制度
13、實收資本的規定：投資者以非現金資產投入的資本應按投資各方確認的價值借記有關資產科目，按投資者應享有的注冊資本的份額計算的金額，貸記實收資本以及資本公積。,3.財政部06年3月15日67號文:國有企業以非貨幣性財產出資或接受其他企業的非貨幣資產出資應由有資格的資產評估機構評估作價.,4.其他企業是股東自行評估還是法定機構評估？,（四）實物出資的,財產權轉移的規定,?,1,.新公司法第28條規定：應當依法辦理其財產權的轉移手續。,2.05年12月18日國務院令第451號公司登記管理條例20條/21條：股東首次出資是非貨幣財產的,應在公司設立登記時提交辦理財產權轉移手續的證明文件。,（五）實物出資財
14、產權轉移的法定時間？,1.公司法28條規定：股東實際投資時.,2.公司注冊資本登記管理暫行規定第8條：可成立后半年內,3.公司登記管理條例20/21條：首次出資是非貨幣資產，應在設立登記時提交已辦理財產轉移手續的證明文件。,15,叁、股東出資及其注冊資本制度的重大變化,四、土地使用權出資應關注的問題,（一）應注意法律程序要件,1.簽署土地出讓合同,2.報經土地管理部門批準,3.土地價值評估,4.土地使用權的轉移,（二）應注意實際交付與法律交付的一致性,1.只交付土地，卻未辦理過戶登記手續；,2.已經辦理土地過戶手續，但未交付土地；,3.既未交付土地，又未辦理土地過戶手續。,16,叁、股東出資及
15、其注冊資本制度的重大變化,五、股權可否作為出資方式?,(一）股權出資的實際案例,案例1中國聯通股權出資,2001年12月中國聯通有限公司以持有的51%中國聯通BVI公司股權聯合其他四家發起人設立中國聯通A股公司.當初就遇到以下法律問題:,1)股權出資是否為法律所允許?,2)以51%股權出資是否超過法律對轉投資不能超過凈資產50%的限制.,案例2內蒙電力集團股權出資,2003年11月25日內蒙電力集團公司、華能集團、神華集團、中信泰富決定，以4:2:2:2的比例共同出資組建北方電力集團公司.其中華能集團等三家出資標的物為現金加發電權益資產,內蒙電力集團則以其擁有的全部發電資產,包括所持有的內蒙華
16、電67.31%的股權出資.,1)是否屬于公司法出資的形式?,2)超過上市公司已發行股份的30%,是否觸及要約收購義務?,17,中國聯通有限公司,中國聯通運營公司,2000年4月設立,持有100,中國聯通股份公司,2000年2月香港注冊,6月香港/紐約上市,持有77.47,受讓后持有,運營100,案例1,18,中國聯通有限公司,中國聯通BVI公司,持有100,以BVI公司,51股權出資,中國聯通A股公司,收購BVI公司,合計持73.83股權,案例1（續）,19,內蒙電力,全部發電資產出資,含內蒙華電67.31股權,持有40,案例2,中信泰富,神華集團,華能集團,現金及發電,權益出資,各持有20,北方電力集團,03年11月25日,20,叁、股東出資及其注冊資本制度的重大變化,五、股權可否作為出資方式?,（二）關于股權出資的相關規定,*,1999年112月20日國務院辦公廳轉發科技部“關于建立風險投資機制若干意見的通知”第3部分第7條規定：“可以采用股權投資、可轉換證券等多種方式進行投資”；,*2000年6月21日國家稅務總局第118號關于企業股權投資業務若干所得稅問題的通知；,*2001年
新公司法涉及公司財務會計制度的重大變化(47頁)
